Update site in the process

   Главная  | О журнале  | Авторы  | Новости  | Вопросы / Ответы


К содержанию номера журнала: Вестник КАСУ №3 - 2005

Автор: Рамазанова А.С.

В Республике Казахстан на ближайшую перспективу намечено провести полномасштабную реформу судебной системы. В Послании народу Казахстана об основных направлениях внутренней и внешней политики глава государства Назарбаев Н.А. указал на то, что в процессе реформы судебной системы, соответствующей общепринятым в демократическом сообществе стандартам, отправление эффективного правосудия отвечает потребностям современного общества [4, 30]. Ведь сильная и независимая судебная власть является важным условием демократии, обеспечения приоритетности прав и свобод человека.

В этом аспекте роль арбитражного (третейского) суда в системе органов защиты нарушенных гражданских прав имеет большое значение. Коммерческий арбитраж в практической деятельности является одним из наиболее популярных средств разрешения споров во всем мире, поскольку механизм рассмотрения гражданско-правовых споров в нем наиболее приемлем для сторон, заключивших тот или иной контракт национального или международного характера.

Институт третейского судопроизводства известен с давних времен – вот уже более тысячи лет правители, купцы, а затем банкиры и предприниматели прибегают к этому эффективному средству разрешения споров.

Арбитражное разрешение межгосударственных споров берет начало в глубокой древности. Хотя на протяжении тысячелетий большинство международных споров разрешалось обычно силой оружия, государства Древнего Востока, античные государства Греции и Рима знали и применяли этот способ урегулирования разногласий. История международного арбитража, как и история международного права в целом, началась с возникновения первых государственных образований.

Нельзя не отметить того факта, что казахская земля дала миру суд биев, который по своей природе также является третейским разбирательством. Третейский суд существовал и в советский период нашей истории, однако фактически не действовал. Бурное развитие рыночных отношений в суверенном Казахстане заставило вновь обратиться к этой традиционной эффективной форме решения споров.

На сегодняшний день организации и фирмы различных стран, заключая контракты, обычно считают, что арбитражное разбирательство лучше, чем судебное, что примирение сторон лучше, чем обращение к арбитражу, а предотвращение споров ещё лучше, чем примирение. Однако не всегда можно предотвратить споры, урегулировать возникший между сторонами конфликт путём непосредственных переговоров, поэтому для правовой обеспеченности сделок большое значение приобретает создание условий, гарантирующих объективное и компетентное разрешение возможных споров. Поэтому международный арбитраж, так же, как и национальный, является способом окончательного разрешения спора в соответствии с добровольной договорённостью сторон незаинтересованным, неправительственным (негосударственным) арбитром.

Что такое международный коммерческий арбитраж (третейский суд)? Это основной механизм рассмотрения споров, вытекающих из международного торгово-экономического, научно-технического и иных видов сотрудничества между физическими и юридическими лицами, которые возникают в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением сторонами своих обязательств по контракту или с неодинаковым толкованием сторонами условий контракта или же отсутствием условий и соответствующих ссылок. Так, ученый-цивилист Ю.Г. Басин определяет международный коммерческий арбитраж как «третейский суд, рассматривающий хозяйственные споры между юридическими лицами разных государств» [2, 11].

Арбитраж как механизм разрешения международных хозяйственных споров (их чаще именуют коммерческими или торговыми спорами, в отличие от хозяйственных споров между государствами) следует отличать от арбитража, разрешающего внутренние хозяйственные споры. «В первом случае это международный коммерческий арбитраж, а во втором – в Республике Казахстан - это третейский суд для разрешения экономических (хозяйственных) споров» [6, 266]. Термин «международный коммерческий арбитраж» условный, поскольку он также допускается и регулируется нормами национального гражданского процессуального права каждой страны. И, как указывают Дмитриева Г.К. и Морозов Н.В., «международный» здесь имеет тот же аспект, что и в международном частном праве вообще: «международный коммерческий арбитраж рассматривает гражданско-правовые споры международного характера, то есть осложнённые иностранным элементом» [7, 151].

Такую же позицию разделяют авторы практического пособия по Международному коммерческому арбитражу Марк Хьюлитт – Джеймс и Николас Гоулд, которые считают, что «арбитраж может быть охарактеризован как «международный» и «коммерческий», и эти характеристики имеют как юридическое, так и практическое значение. Основное юридическое значение «международного» характера арбитража заключается в том, что к нему могут быть применимы специальные правила правовой системы (отличающиеся в большей или меньшей мере от тех, которые применяются к внутренним арбитражам) той страны, где предполагается проведение арбитражного разбирательства» [5, 12].

«Коммерческий характер» спора приобретает значение, когда предпринята попытка исполнить арбитражное соглашение или исполнение и признание арбитражного решения, которые рассматриваются собственной внутренней системой права многих стран как коммерческие.

Практическое значение факта, что арбитраж является «международным», заключается в том, что в разрешении спора будет участвовать, по меньшей мере, одна иностранная страна и одна иностранная правовая система, тем самым, усложняя им (и их консультантам) возможность решать эффективно юридические и процедурные вопросы спора.

Таким образом, арбитраж - это общепризнанная демократичная форма разрешения споров. По вопросу о международном статусе арбитража можно провести условную аналогию с международными конференциями, конкурсами, фестивалями или соревнованиями, только участие в них двух или более стран (представителей стран) делают эти мероприятия подлинно международными. Постоянно действующий арбитраж, как структуру, можно сравнить с комитетами по организации конференций, конкурсов и соревнований. Комитеты организуют проведение тех или иных мероприятий. Постоянно действующий третейский суд, как структура, тоже обеспечивает и организует проведение слушаний дел по рассмотрению споров. Подобная аналогия условная, но такое сравнение раскрывает суть арбитража (третейского суда) [3, 22].

Международный арбитраж, по сравнению с общим (государственным) судом, имеет ряд преимуществ и отличий, в чём и проявляется его значение.

Во-первых, это привлекательность первого для участников внешней торговли: стороны, которые участвуют в споре, могут избрать по взаимной договорённости любой арбитраж и тех арбитров, которых они считают наиболее подходящими для данного спора. Как правило, это те арбитры, которые являются компетентными в вопросах внешней торговли, специалисты узкого профиля, и в отношении которых следующие три фактора являются решающими: высокий профессионализм, независимость, беспристрастность. От каждой из сторон избирается по одному арбитру, а они, в свою очередь, назначают суперарбитра или председателя форума. В государственном суде судьи, как правило, назначаются.

Во-вторых, в международном арбитраже разбирательство происходит в упрощённой процессуальной форме в короткие сроки, тогда как в государственном суде разбирательство требует соблюдения многих формальностей.

В-третьих, издержки по разрешению споров в арбитражных судах являются низкими, по сравнению с государственными судами.

В-четвёртых, арбитраж рассматривает споры на закрытых заседаниях, что говорит о его важном преимуществе – конфиденциальности. Напротив, разрешение споров в государственных судах осуществляется, как правило, в открытых заседаниях, и их решения могут быть опубликованы.

В-пятых, при рассмотрении спорного дела арбитр руководствуется собственными правилами (регламентом), утвержденными институтом, при котором он действует, а также материальным правом, о котором договорились стороны. Государственный суд применяет исключительно материальное право своей страны.

Специфической особенностью арбитража является также то, что он не выходит за рамки исковых требований. И, наконец, решения арбитражного суда легче привести в исполнение, так как оно является окончательным, обжалованию не подлежит и обязательно для сторон.

Итак, отмечая преимущества арбитража, нужно сказать, что хотя он долгое время рассматривался как быстрый и недорогой способ урегулирования спора, но, тем не менее, международный арбитраж нередко критикуют. Поэтому стоит согласиться с мнением К. Акижанова, что «Международный арбитраж напоминает нам демократию, – он не идеален, но он в общем лучше, чем альтернативы. Судебное разбирательство сложного коммерческого международного дела определённо не привлекательное занятие. Поэтому, несмотря на имеющиеся процессуальные трудности, арбитраж предлагает «наименее неэффективный способ окончательного разрешения споров, которые неизбежно возникают в международных коммерческих операциях».

Популярность международного арбитража как средства разрешения международных коммерческих споров значительно возросла за последние несколько десятилетий. Например, один из лидирующих институтов международного коммерческого арбитража – Международная коммерческая палата – провёл 32 арбитражных разбирательства в 1956 году, 210 – в 1976 году, 337 - в 1992 году, а Американская арбитражная ассоциация организовала 101 [1, 60].

Получив представление о международном коммерческом арбитраже, остановимся на видах арбитражей.

На сегодняшний день во внешней торговле арбитраж подразделяется на два вида:

-институционные арбитражные центры (арбитражные суды, коллегии, комиссии при национальных торговых палатах, биржах, ассоциациях предпринимателей);

-арбитраж, специально образуемый для рассмотрения отдельных вопросов – арбитраж ad hoc (буквально – «для этого», то есть для рассмотрения данного дела, «изолированный», «случайный», «разовый»).

Институционный арбитраж представляет собой постоянно действующий, специализированный орган, предоставляющий услуги спорящим сторонам, связанным с арбитражным разбирательством. Он ведёт рекомендуемый список арбитров и при необходимости может исполнять распорядительные функции (например, принудительно назначает арбитров в случае неоправданных задержек). Институционный арбитраж, как правило, действует на основании своего регламента и имеет свои правила и процедуры. Особенностью институционного арбитража является также то, что он применяет тот процессуальный порядок, который принят самим органом, при котором он был создан.

Сегодня наиболее известными институционными арбитражами являются: Международный коммерческий арбитражный суд при Международной торговой палате (г. Париж), Лондонский Международный арбитражный суд, Институт арбитража при Торговой палате города Стокгольма, Германский институт арбитража (г. Бонн), Американская Ассоциация арбитража (г. Вашингтон), а также Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Российской Федерации и другие.

В Казахстане основным, постоянно действующим третейским судом, решающим внешнеэкономические споры, является Арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Республики Казахстан, которая была создана 5 октября 1993 года на основании постановления Кабинета министров Республики Казахстан № 356. Арбитражная комиссия действует на основе «Временного положения об Арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате Республики Казахстан», утвержденного Президиумом Торгово-промышленной палаты 5 октября 1993 года. Согласно статье 1 Временного Положения, Арбитражная комиссия разрешает споры и разногласия, вытекающие из договорных и других гражданско-правовых отношений при осуществлении хозяйственной деятельности, в том числе, внешнеторговых, внешнеэкономических и иных международных экономических и научно-технических связей. Правила, процедуры, регламенты Арбитражной комиссии, о которых согласятся стороны, имеют приоритет перед вышеназванным Временным Положением.

Арбитражad hoc представляет собой трибунал арбитров, созданный для рассмотрения и разрешения единственного конкретного спора. При проведении арбитража ad hoc стороны спора пользуются неограниченной автономией в выборе процедуры разрешения спора. Стороны также вправе определить, что возможные споры будут разрешаться в соответствии с регламентом какого-либо институционного арбитражного органа. С целью единообразия, в процессуальной работе таких арбитражей под эгидой ООН специально для них были разработаны три регламента:

-арбитражный регламент Европейской экономической комиссии ООН для Европы, принятый в 1966 году;

-правила международного коммерческого арбитража Экономической комиссии ООН для Азии и Дальнего Востока (ЭКАДВ), принятые в 1966 году (с 1974 года Экономическая и социальная комиссия ООН для Азии и Тихого океана - ЭСКАТО);

-арбитражный регламент комиссии ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ), принятый в 1967 году.

Все три документа являются унифицированными правилами процедуры арбитража ad hoc и имеют факультативный характер, то есть применяются только в том случае, если стороны сделали ссылку на них в контракте. Среди этих документов наибольшей известностью в силу широкого распространения пользуется арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ, принятый Резолюцией Генеральной Ассамблеи ООН 15 декабря 1976 года в качестве рекомендации для использования в международной торговле путём ссылок на него в контрактах.

Согласно всем этим регламентам, избирается три арбитра: по одному избирают истец и ответчик, один суперарбитр назначается, как правило, президентом арбитража. По первым двум регламентам арбитры и суперарбитры в случае разногласий по кандидатурам могут назначаться самими комиссиями. При применении ЮНСИТРАЛ процедура предоставляет право сделать также назначение генеральному секретарю Постоянного третейского суда в Гааге. Следовательно, в контрактах может быть указано любое компетентное лицо, которому стороны доверяют назначение арбитров.

В зависимости от характера споров, международный коммерческий арбитраж делится на два вида. Общий арбитраж рассматривает все споры по внешнеэкономическим сделкам. В отличие от него, специализированный арбитраж рассматривает морские споры (например, Морская арбитражная палата в Париже, Японский морской арбитраж в Токио, Морской третейский суд в Гамбурге, Морская арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Российской Федерации), а также споры, связанные с торговлей конкретными товарами (арбитраж Лондонской ассоциации по торговле зерновыми продукциями, арбитраж при Нидерландской ассоциации по торговле кофе, арбитражный суд при федерации по торговле шерстью в Гдыне, арбитраж при Бирже по торговле кожей и кожаными изделиями в Генуе). Нужно отметить, что после того, как спор по делу рассмотрен и решение вынесено, арбитраж (третейский суд) прекращает существование.

За последние годы в Казахстане процесс развития института третейского и арбитражного разбирательства существенно продвинулся вперед. В республике общепризнанными центрами арбитража, накопившими немалый опыт в сфере разрешения международных споров, являются Международный третейский суд Юридического центра IUS, Арбитражная комиссия при Торгово-промышленной палате Республики Казахстан, Третейский суд при Ассоциации банков Республики Казахстан и Международный арбитражный (третейский) суд Республики Казахстан. Данное обстоятельство свидетельствует о растущем признании эффективности арбитражного (третейского) разбирательства в Республике Казахстан.

Одним из серьезных тормозов на пути организации и деятельности третейских судов (международного коммерческого арбитража) до сегодняшнего времени в Республике Казахстан являлась слабая правовая регламентация данных отношений и, как следствие, наличие множества неясных и спорных вопросов в их регулировании.

Поэтому правовое положение третейских судов (международного коммерческого арбитража) в Казахстане с конца 2001 года привлекало всеобщее внимание, и проблемой арбитража занимались не только ученые нашей страны, но и работники государственных и судебных органов, поскольку вопросы формирования арбитражных органов в условиях развития рыночных отношений приобретают все большую значимость. В итоге Министерством юстиции был разработан законопроект «О третейских судах» и «О международном коммерческом арбитраже», который Правительством РК в августе 2003 года был внесен на рассмотрение Мажилиса Парламента РК. После долгих дискуссий о статусах третейского суда и международного коммерческого арбитража в Республике Казахстан 28 декабря 2004 года были приняты Законы РК «О третейских судах» и «О международном коммерческом арбитраже»

Основным отличием двух законов является то, что Закон «О третейских судах» регламентирует отношения между субъектами Республики Казахстан и только по праву Казахстана, тогда как Закон «О международном коммерческом арбитраже» предполагает обращение в арбитраж субъектов иностранных государств и допускает выбор сторонами законодательства другого государства.

На сегодняшний день Республика Казахстан присоединилась и ратифицировала практически все основные международные, в том числе, региональные конвенции и соглашения, касающиеся арбитража. Так, Казахстан подписал Нью-Йоркскую конвенцию 1958 года «О признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений», Европейскую конвенцию 1961 года «О внешнеторговом арбитраже» и Конвенцию 1965 года «О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и гражданами и юридическими лицами других государств». Кроме того, Казахстан заключил ряд двусторонних международных договоров, предусматривающих процедуру разрешения споров посредством третейского суда.

Международные договоры, ратифицированные РК, имеют приоритет перед ГПК РК и применяются непосредственно (п. 3 ст. 3 ГПК РК). Присоединившись к международным конвенциям и соглашениям, заключив двусторонние межгосударственные договоры, наше государство обязалось признавать силу арбитражных договоров и оговорок в контрактах о порядке разрешения споров, а также признавать и исполнять решения как иностранных, международных, так и казахстанских третейских (арбитражных) судов. Но обращение стороны по спору, разрешенному третейским судом, к государственному суду с ходатайством о принудительном исполнении решения – это и есть ходатайство о правосудии. Государственный суд, принимая ходатайство, проверяет и законность выбора третейского суда, и законность соблюдения третейским судом процедуры рассмотрения спора.

Таким образом, необходимость совершенствования механизма разрешения гражданско-правового спора объясняется, в первую очередь, существующими социально-экономическими реалиями. Экономика Казахстана становится более конкурентоспособной, создана рыночная инфраструктура, сложились различные формы собственности и предпринимательской деятельности. Поэтому в конце ХХ – в начале ХХI вв. в стране, которая активно вовлекается в мировые экономические интеграционные процессы, актуальными становятся вопросы формирования эффективной правовой базы в области арбитража.

ЛИТЕРАТУРА

1. Акижанов К. Международный коммерческий арбитраж.//Фемида. – 2000. - № 1–2.

2. Басин Ю.Г. Юрисдикция международного арбитражного суда.// Третейский суд: законодательство, теория и практика: Сборник статей и документов.- Алматы: Юридический Центр «IUS», 2000.

3. Грешников П. Принудительное исполнение арбитражных решений в Казахстане // Юрист.- 2003.- № 8.

4. Информационно-методические материалы по разъяснению Послания Президента РК Назарбаева Н.А. «Казахстан на пути ускоренной экономической, социальной и политической модернизации» на 2005 год. – Астана.- Февраль, 2005.

5. Марк Хьюлитт, Джеймс и Николас Гоулд. Международный коммерческий арбитраж: практическое пособие. /Перевод с англ. языка и научная редакция. В.А. Смирнов. – Алматы: ТОО «Аян-Эдет», 1999.

6. Международное частное право – Учебное пособие. - Алматы: Гылым, 1996.

7. Международное частное право: Учебное пособие/ Г.К. Дмитриева, А.С. Довгерт, В.П. Панов, Н.А. Шебанова и др. – М.: Юрист, 1993.



К содержанию номера журнала: Вестник КАСУ №3 - 2005


 © 2017 - Вестник КАСУ